Door: Emilie van der Lans voor 'Meubel' op 2 november 2010

Doorwerken na faillissement

Onlangs begeleidde ons kantoor een cliënt bij de overname van een bedrijf dat in een staat van faillissement verkeerde. De cliënt wilde de activa overnemen en met een aantal werknemers doorgaan. Deze werknemers wilde hij een arbeidscontract voor bepaalde tijd aanbieden. De curator had hem verzekerd dat hij in een dergelijk geval, na faillissement, bij alle werknemers weer op 0 zou beginnen. Met andere woorden, het maakt niet uit of de werknemers voor bepaalde tijd of voor onbepaalde tijd in dienst zijn bij de failliet. Wanneer hij de werknemers een contract voor bepaalde tijd zou aanbieden, bijvoorbeeld van 6 maanden, om eerst eens te bekijken hoe het gaat, dan kon dat. 

Niets is echter minder waar. Onlangs is in de rechtspraak in een vergelijkbaar geval juist bepaald dat dit niet altijd kan. Hoe zit het dan? Het staat u vrij om bij een doorstart na faillissement één of meer werknemers van de gefailleerde onderneming een arbeidsovereenkomst aan te bieden. U mag zelf bepalen wie u wel of niet in dienst neemt en onder welke arbeidsvoorwaarden. De zogenaamde 'ketenregel' is hierbij wel van toepassing. Als u besluit om een arbeidsovereenkomst voor bepaalde tijd aan te bieden aan een werknemer die drie jaar of langer in dienst was of al drie arbeidsovereenkomsten had bij de failliet of haar rechtsvoorgangers en u bent te beschouwen als 'opvolgend werkgever', dan eindigt de arbeidsovereenkomst voor bepaalde tijd niet van rechtswege, maar ontstaat er automatisch een contract voor onbepaalde tijd. Bekijk ook altijd de toepasselijke cao voor een eventuele afwijking van de standaard ketenregel. 

Gelet op het feit dat dit bij de meeste werknemers die mijn cliënt wilde 'overnemen' het geval was, liep cliënt bijna in de val. De curator zei toen hij met deze rechtspraak geconfronteerd werd, dat hij daar inderdaad niet van op de hoogte was. Hoe kan dit worden opgelost? 

Andere oplossingen tijdelijk doorwerken

Wanneer er meer dan drie maanden zijn verstreken tussen de laatste arbeidsovereenkomst en de nieuwe arbeidsovereenkomst, kunt u een arbeidsovereenkomst voor bepaalde tijd sluiten die van rechtswege afloopt. Het aanbieden van een arbeidsovereenkomst voor bepaalde tijd is niet de enige mogelijkheid om werknemers tijdelijk te laten doorwerken. Er zijn andere oplossingen, zoals een overeenkomst met de curator, waarbij de werknemers in dienst blijven van de gefailleerde en vervolgens worden ingeleend. Ook kan een arbeidsovereenkomst voor onbepaalde tijd worden aangeboden, waarbij direct aan de werknemers een beëindigingovereenkomst wordt voorgelegd. Hierbij is wel van belang om duidelijk te maken aan de werknemers wat er speelt en waarom hen direct een beëindigingsovereenkomst wordt voorgelegd. Deze overeenkomst moet voldoen aan een aantal vereisten. Wanneer de werknemers graag tijdelijk doorwerken is deze mogelijkheid het overwegen waard. 

Emilie van der Lans, vanderlans@vandersteenhoven.nl 
Ruby Nefkens, nefkens@vandersteenhoven.nl

Aan de samenstelling en inhoud van dit artikel is de meeste zorg besteed. Emilie van der Lans en Van der Steenhoven advocaten aanvaarden geen verantwoordelijkheid ten aanzien van op basis van dit artikel genomen beslissingen, tenzij zij vooraf in concrete gevallen zijn geraadpleegd.